写在前面的话 随着全球经济一体化进程的加剧以及中国税制改革进一步的推进，企业面临日趋复杂的税制带来的税务风险。税务问题在企业风险管理和成本优化决策中占有越来越重要的地位，贯穿于企业投资、融资、生产经营、利润分配、重组以及清算等全过程。 2018年，为细化专业分工，事务所正式成立税务法律事务部，为客户提供*********的整体法律解决方案。税务法律事务部旨在打造涵盖税法新规解读、税收风险防范、税法争议解决、税法前沿宣讲等内容的复合型“税法产品”，满足政府、企业及高收入群体等客户专业性、复合性的税法需求。 今后，税务法律事务部将通过“税案解说”系列文章，围绕企业经营中容易出现的税务风险展开探讨，敬请关注。 ******期:“异常增值税扣税凭证”进项税额转出争议案 税法导读 2017年4月28日，国家税务总局发布关于《异常增值税扣税凭证处理操作规程(试行)》的通知，对“异常增值税扣税凭证”的范围、处理、推送、受理、解除、核实录入核实处理信息及异常凭证与失控发票的衔接等处理工作流程问题进行了具体规定。企业发生购进业务取得增值税专用发票用于抵扣时，需对增值税专用发票开具方的纳税信用评级、实名办税报税人员、增值税纳税申报义务的履行等方面尽到审慎注意义务，******限度控制税务风险。 案情简介 2018年5月，A省某公司向B省某公司购进货物，并签订《工业产品购销合同》，约定材料含税单价、含税总价、不含税总价；同时，B省某公司在发货前需向C省某公司开具增值税专用发票。 合同签订后，A省某公司取得B省某公司开具增值税专用发票24张。2018年6月，A省某公司通过航天信息发票认证税控机对24张增值税专用发票进行认证，在认证结果显示“通过”后，又通过A省国家税务局网上申报平台进行增值税纳税申报，将24张增值税专用发票上注明的进项税额30余万元予以抵扣。 2018年7月，A省某公司主管税务机电话告知其已抵扣进项税额30余万元的该张增值税专用发票被认定为异常增值税扣税凭证。 争议焦点 企业已经抵扣增值税专用发票被主管税务机关认定为异常增值税扣税凭证时，企业是否需要做增值税进项税额转出处理？ 税务律师点评 根据国家税务总局《关于走逃（失联）企业开具增值税专用发票认定处理有关问题的公告》（国税函[2016] 76号）“二、走逃（失联）企业开具增值税专用发票的处理（二）增值税一般纳税人取得异常凭证，尚未申报抵扣或申报出口退税的，暂不允许抵扣或办理退税；已经申报抵扣的，一律先作进项税额转出；……。经核实，符合现行增值税进项税额抵扣或出口退税相关规定的，企业可继续申报抵扣，或解除担保并继续办理出口退税。”的规定，增值税一般纳税人取得增值税异常凭证，已经申报抵扣的，一律先作进项税额转出。因此， 企业已经抵扣增值税专用发票被主管税务机关认定为异常增值税扣税凭证时，企业需于下一纳税申报期将已抵扣进项税额转出；另一方面，企业所得税年度汇算清缴时，可将已转出进项税额作为企业所得税税前扣除项目，******限度降低企业税务风险造成的损失。 同时与主管税务机关进行协商，提请主管税务机关对异常增值税扣税凭证相关的交易进行核实，并提交交易相关材料，证明《工业产品购销合同》交易真实性、货物流、发票流、资金流的一致性，在符合增值税抵扣政策的前提下，继续申报抵扣进项税额，维护企业作为纳税人的权利。若企业对税务部门异常增值税扣税凭证的核实结果有异议，可通过行政复议、行政诉讼途经维护企业作为纳税人的权利。 税务风险防范措施 1、要求合同相对方提供***近3年以上纳税信用级别的证明材料，同时与通过各省税务局网站查询结果相比对 纳税信用级别是指税务机关根据纳税人履行纳税义务情况，就纳税人在一定周期内的纳税信用所评定的级别。根据国家税务总局关于发布《纳税信用管理办法(试行)》的公告（国税 [2014]40号）第十八条规定：“纳税信用级别设A、B、C、D四级。A级纳税信用为年度评价指标得分90分以上的；B级纳税信用为年度评价指标得分70分以上不满90分的；C级纳税信用为年度评价指标得分40分以上不满70分的； D级纳税信用为年度评价指标得分不满40分或者直接判级确定的。”从2018年4月1日起，纳税人的信用级别增设M级，纳税信用级别由A、B、C、D四级变更为A、M、B、C、D五级。 合同签订前，可通过与合同相对方法定代表人、报税人员约谈等方式，要求合同相对方提供***近3年以上纳税信用级别的证明材料，同时与通过各省税务局网站查询结果相比对，尽量选择纳税信用级别为A、B级的纳税人从事交易，******限度防范税务风险。 2、加强与合同相对方实名办税中报税人员的及时联系 实名办税是对纳税人的办税人员身份确认的制度。办税人员在办理涉税事项时需提供有效办税人员个人身份证明，税务机关采集、比对、确认其身份信息后，才允许其办理相关涉税事项。企业办税人员主要包括办理涉税事项的法定代表人、财务负责人、办税员、税务代理人和经法定代表人授权的其他人员。 3、合同履行过程中，在支付合同价款之前或暂扣相应增值税款后，要求合同相对方提供所开具发票在税款所属期已进行增值税纳税申报及含发票代码在内的增值税专用发票清单等资料，******限度控制合同履行的税务风险 上游客户出逃、失联、不予申报税务等情形属于合同履行过程中的极端情形，即使交易方在交易前、交易过程中履行了足够的审慎义务，也不能完全避免此类事件的发生。为进一步降低税务风险，企业可以采取区分客户类型，针对资信状况较差的客户采取严格的税务风险内部控制措施，在支付合同价款前或暂扣相应增值税款后，要求发票开具方提供所开具发票在税款所属期已进行增值税纳税申报及含发票代码在内的增值税专用发票清单等资料，尽力将企业税务风险降至******。

既然提起女律师，不由得，我又得拿出经典律政剧《傲骨贤妻》说事了，女主角Alicia的成长之路，淋漓尽致地体现了女律师在执业过程中所面临的困难与挑战，能力、信任、事业、感情、家庭……但Alicia在一步一步的成长，直至强大。剧情毕竟是剧情，现实虽没有如此戏剧化，但仍是关卡诸多，困境重重。 这样曲解“女律师”的确片面化，今天，我就结合我所认识的中吕所的女律师们来辟辟谣。就从我身边的女律师讲起，“忙”的确是他们的现状，我曾在凌晨5点接到过女律师的工作反馈，在我迅速的回复之后，又收到了信息“你也这么早就睡不着了？”从这句话表面意思就可得知，凌晨就已经起床怕不是偶然，而是常态了。 可她们在“忙”什么呢？我先通过一个例子来说明。某位女性CEO参加了场高端论坛，主持人采访前几位嘉宾的问题多为“如何把控企业未来的发展方向？”“企业投资领域”等专业问题，可一到女性CEO，问题马上变成了“你如何平衡工作和生活？” 接下来，转换场所，女律师一旦站上职场，另一种模式的“忙”接踵而来，案子要讨论、方案要把关，还要兼顾客户的咨询，律所管理，常常出现刚解决完这个问题，另一个问题又来催促的极端情况。除了身体疲累，女律师还要面对精神压力，处事干练、雷厉风行被评价为高冷、不近人情；柔和、好说话，又被评判为不专业、没立场、没有大将之风。生理和精神的双重压力让人身心俱疲。现代社会，没有哪个职业是好混的，忙碌是社会的常态，但对女律师的偏见——“忙”，却是社会和舆论强压给女律师的枷锁。 只要开心快乐，单身也未尝不可，如果计划走入婚姻，那就找个相互尊重、支持和理解的人，寻求精神层次的契合，在中吕所里，事业顺利、婚姻美满的女律师多得是，我们不缺例子。 我曾在一篇文章里看到这样的评价：现在是女律师“******的时代”，不仅仅是说女律师的职业发展好转，还包括时代赋予女律师的选择权，自己的路由自己决定，她们可以像《傲骨贤妻》中Alicia拥有家庭，兼顾工作与生活，也可以像Diane醉心于事业，享受生活，或者像米歇尔·拉沃恩·奥巴马一样作为另一半的得力助手,她们不囿于性别，以专业取信，活出了自信人生。 亲爱的女律师们，虽然，在职业发展路程上，孤独与沮丧长随，但我仍真挚感谢你们的坚持，让更多的女性法律学子相信，不忘初心，终有所获。

可再生能源通常指传统能源之外的各种能源形式，例如太阳能、地热能、风能、海洋能、生物质能等等。可再生能源发展对于改善能源结构、保障能源安全、促进经济社会可持续发展有着极其重要的意义。现阶段在建设“美丽中国”背景下，可再生能源发展被提升到了新高度，其在我国能源体系的比重逐步提升。2018年《电力法》第三次修正，新增了“国家鼓励和支持利用可再生能源和清洁能源发电”的内容，也可看出目前对于可再生能源项目发展的支持力度。我所在服务此类项目时，集中存在相似的法律风险。 01、已核准但超过两年未开工建设且未办理延期 据有关部门统计，我省部分可再生能源项目已列入“十二五”风电建设方案，且已通过山西省发改委核准，但截至目前未能开工。按照《政府核准投资项目管理办法》25条规定，项目核准文件自印发之日起有效期2年。在有效期内未开工建设的，项目单位应当在有效期届满前的30个工作日之前向原项目核准机关申请延期，原项目核准机关应当在有效期届满前作出是否准予延期的决定。在有效期内未开工建设也未按照规定向原项目核准机关申请延期的，原项目核准文件自动失效。 02、纳入“十二五”时期年度建设方案，但未完成核准 根据2018年9月19日国家能源局综合司发布《关于梳理“十二五”以来风电、光伏发电项目信息的通知》的要求，纳入“十二五”时期年度建设方案，但未按要求完成核准工作的，应按国能新能〔2016〕84号文件要求，予以废止。国能新能〔2016〕84号文件要求，“十二五”时期已经安排的风电项目核准计划，本通知下发之日仍未完成项目核准工作的，一律予以废止。 03、纳入“十三五”时期风电年度建设方案，但未按要求在年度建设方案一年内完成核准 《关于梳理“十二五”以来风电、光伏发电项目信息的通知》要求，纳入“十三五”时期年度建设方案，未按要求在年度建设方案发布一周年内完成核准的，应予以废止，如仍需核准，需重新纳入之后年度的建设方案。 04、已核准但未开工建设 已核准但未开工建设的项目数量较多。此类项目仍在核准的2两年有效期内，但未开工建设。此类项目发生的原因较多例如： A：建设主体综合考虑经济效益、并网难度、补贴电价回款难度而放弃建设 现阶段我国社会用电量整体稳定，经过煤电建设的一波浪潮之后，现有煤电项目尚存在逐步消化的问题，加之对于可再生能源平价上网政策导向、并网难度和补贴电价回款的现实障碍。可再生项目投资主体在取得核准文件后，存在放弃投资的现象。 B：核准的投资主体拟将项目资源通过新设合资公司的方式引入其他投资方，即变相倒卖项目核准文件。 通常而言我省发改委会在核准文件中要求，核准主体对核准文件有关内容进行调整，应按照《政府核准投资项目管理办法》和《外商投资项目核准和备案管理办法》的有关规定，书面提出，在发改委将根据项目情况予以办理。但是在项目投入运行前，未经发改委批准，项目不得改变投资方。因此，项目核准投资主体将项目交由下级子公司或其他合作方存在被认定倒卖核准文件的风险。 C：项目土地审批手续、《建设工程用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》因客观原因未能办理； D：项目当地政府提出附带条件。国家能源局在不同文件多次指出，禁止地方政府不得以资源出让、企业援建和捐赠等名义变相向企业收费，增加项目投资经营成本。但实践中，项目所在地政府变相提出附带条件，导致项目投资成本增加的情况也时有出现。 针对已核准但未开工的项目，需要由项目业主单位作出承诺是否继续建设。如两年内未开工将依据《政府核准投资项目管理办法》25条处理。 05、部分项目未严格国家光伏产业、风电发展规划和政策，存在“超规模建设”、“备建不一”的情况 我们注意到，部分可再生能源项目未按照核准文件或备案文件的内容进行建设，存在擅自变更建设地点、建设规模的情况。 按照《政府核准投资项目管理办法》第34条规定，对未按照项目核准文件的要求进行建设的项目，一经发现，相应的项目核准机关和有关部门应当将其纳入不良信用记录，依法责令其停止建设或者限期整改，并依法追究有关责任人的法律责任。 06、未按规定办理并网手续，存在“抢建抢并”现象 个别可再生能源项目在手续不全不全的情况下予以并网，或部分容量未按时取得电力业务许可证但完成并网。 按照《电力监管条例》第30条规定，违反规定未取得电力业务许可证擅自经营电力业务的，由电力监管机构责令改正，没收违法所得，可以并处违法所得5倍以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 综上，可再生能源作为清洁能源发展的重要内容，已由快速扩张转变为择优发展，对此类项目的管理要求日趋严格。实务中未按国家能源局及我省管理文件要求建设的现象，将给项目长期发展带来隐患。本文旨在提示可再生能源项目开发风险，帮助项目投资方合规建设。 政策依据 《国家能源局关于2018年度风电建设管理有关要求的通知》 《关于加快推进分散式接入风电项目建设有关要求的通知》 《清洁能源消纳行动计划（2018-2020年）》 《关于梳理“十二五”以来风电、光伏发电项目信息的通知》

2019年2月27日，国家林业和草原局印发《关于规范风电场项目建设使用林地的通知》，该通知自发布之日起施行，有效期至2024年2月28日。《通知》共分为五部分，本文对《通知》的主要内容进行如下解读。 一、风电场建设使用林地禁建区域 《通知》第二部分对风电场建设使用林地划定了红线范围，对于生态功能重要、生态脆弱敏感区域的林地坚决不能触碰，同时对该类型林地进行了明确列举，分别为自然遗产地、国家公园、自然保护区、森林公园、湿地公园、地质公园、风景名胜区、鸟类主要迁徙通道和迁徙地等区域以及沿海基干林带和消浪林带（见附件）。 因此在今后风电场建设使用中，应避开上述区域，依法合规申请办理林地手续。 二、风电场建设使用林地限制范围 《通知》第三部分对风机基础、施工和检修道路、升压站、集电线路占用林地进行了限制，该限制范围也是完全列举，主要包括四种，一是天然乔木林（竹林）地；二是年降雨量400毫米以下区域的有林地；三是一级*********公益林地；四是二级*********公益林中的有林地。 但第三部分规定了一个例外，即是在该《通知》下发之前已经核准但未取得林地手续的风电场项目不得占用年降雨量400毫米以下区域的有林地和一级*********公益林地，避让二级*********公益林中有林地集中区域，但并未提及天然乔木林（竹林）地。 从我国多年平均降雨量图可知，我省大部分行政区划均位于年降雨量400毫米的区域。按照该图所示，我省风电项目是受“年降雨量400毫米以下区域的有林地”影响较大的区域。 三、强化风电场道路建设和临时用地管理 对于道路建设，应尽可能利用原有的道路，确需扩建道路的，原则上不得改变现有道路性质，此外，在办理林地手续方面，风电场配套道路应与风电场一同办理使用林地手续，严格控制道路宽度，严格按照设计规范施工； 对于临时占用林地的，应在临时占用林地期满后一年内恢复林业生产条件，并及时恢复植被。 四、加强风电场建设使用林地的指导和监管 风电企业应按照该《通知》规定依法合规办理用地手续，但同时也需要相关部门的指导与监管，该部分规定由各级林业和草原主管部门与本地区能源主管部门负责规划和核准工作的衔接、提前介入测风选址工作、查处违法违规行为等；国家林业和草原局各派驻森林资源监督机构加强对风电场项目建设的监督检查。 以上是我所对《关于规范风电场项目建设使用林地的通知》主要内容的解读，该通知对于我省风电企业有较大影响。需要投资者在风电项目建设中严格按照《通知》规定依法合规使用林地，避开禁建区域及限制范围，推动清洁能源与原生态的有序合理发展。 Tips 自然遗产地：根据******遗产公约，自然遗产是指从美学和科学角度看具有突出的普遍价值由物质和生物结构或这类结构群组成的自然景色；从科学和保护角度看，具有突出的普遍价值的地质和自然地理结构以及明确划分为受威胁的动物和植物生境区；从科学、保护或自然美角度看具有突出的普遍价值的天然名胜或明确划分的自然区域。 国家公园：由国家政府部门在全国范围内统一管理的“国家公园”从2008年才刚刚起步。2008年10月8日，中国环境保护部和国家旅游局已批准建设中国******个国家公园试点单位——黑龙江汤旺河国家公园 自然保护区：是指对有代表性的自然生态系统、珍稀濒危野生动植物物种的天然集中分布区、有特殊意义的自然遗迹等保护对象所在的陆地、陆地水体或者海域，依法划出一定面积予以特殊保护和管理的区域。我国的自然保护区分为*********自然保护区和地方级自然保护区。 森林公园：森林公园是在面积较大，具有一至多个生态系统和独特的森林自然景观的地区建立的公园。建立森林公园的目的是保护其范围内的一切自然环境和自然资源，并为人们游憩、疗养、避暑、文化娱乐和科学研究提供良好的环境。 湿地公园：湿地公园是国家湿地保护体系的重要组成部分，与湿地自然保护区、保护小区、湿地野 生动植物保护栖息地以及湿地多用途管理区等共同构成了湿地保护管理体系。 地质公园：联合国教科文组织提出了六条定义： （1）有明确边界，有足够大的面积使其可为当地经济发展服务，由一系列具特殊科学意义、稀有性和美学价值的地质遗址组成，还可能具有考古、生态学、历史或文化价值； （2）这些遗址彼此联系并受公园式的正式管理及保护，制定了官方的保证区域社会经济可持续发展的规划； （3）支持文化、环境可持续发展的的社会经济发展，可以改善当地居民的生活条件和环境，能加强居民对居住区的认同感和促进当地的文化复兴； （4）可探索和验证对各种地质遗迹的保护方法； （5）可用来作为教育的工具，进行与地学各学科有关的可持续发展教育、环境教育、培训和研究； （6）始终处于所在国独立司法权的管辖之下。所在国政府必须依照本国法律、法规对公园进行有效管理 风景名胜区：也称风景区，海外的国家公园相当于*********风景区，指风景资源集中、环境优美、具有一定规模和游览条件，可供人民游览欣赏、休憩娱乐或进行科学文化活动的地域。《中华人民共和国国家标准风景名胜规划规范》 鸟类主要迁徙通道和迁徙地等区域：1985年以前，我国鸟类学界一般认为我国有三条迁徙通道：西部通道、中部通道和东部通道。西部通道包括在内蒙西部干旱草原、甘肃、青海、宁夏等地的干旱或荒漠、半荒漠草原地带和高原草甸等生境中繁殖的夏候鸟；中部通道包括在内蒙东部、中部草原，华北西部地区及陕西地区繁殖的候鸟，冬季可沿太行山、吕梁山越过秦岭和大巴山进入四川粉底以及经大巴山东部到华中或更远地区越冬；东部通道包括在东北地区、华北东部繁殖的候鸟。 沿海基干林带：基干林带主要指沿海岸线生长，抵御自然灾害的海防林带，是沿海居民生产生活的生态屏障，对于防范台风、海浪、海岸侵蚀等自然灾害具有不可替代的作用。 消浪林带：全国沿海防护林体系采取多层次的建设结构，从浅海水域向内陆延伸分为三个层次：******层次位于海岸线以下的浅海水域、潮间带、近海滩涂，由红树林、柽柳、芦苇等灌草植被和湿地构成的消浪林带；第二层次位于******潮位以上、在宜林近海岸陆地，主要由乔木组成具有一定宽度的海岸基干林带；******层次和第二层次统称沿海基干林带，是国家重点生态公益林，也是国务院明确批复的国家特殊保护林带。 （以上定义是根据相关规范、文件、学者观点归纳总结，仅供参考，具体申请办理林地手续时应按照有关部门的内部文件为准）

引    言 我国处于社会转型的关键时期，经济高速发展而相应的道德建设不到位致使社会诚信意识淡薄，加上相应的制度保障的缺失，冒名处分他人股权的现象层出不穷。冒名处分他人股权严重危害了市场交易秩序，损害了原股权人、交易相对人、公司和公司其他股东以及后续股权转让后手的利益。以下案例为此类典型案例之一，笔者在此案工作中有所感悟，而作此文，谨以分享。 案例陈述 章某为XX服务公司股东之一，持有该公司48%之股份，2012年4月章某知悉其持有XX服务公司之股份已全部被移转至辛某名下。经查询，章某所持有至股份于2010年被转让至秦某的名下，后秦某又于2011年转让至辛某。但章某从未与秦某签订《股权转让协议（一）》，亦未签署2010年的《XX服务公司关于股权转让的决议》。章某于2012年诉至法院要求确认其被冒名与秦某签订的《股权转让协议（一）》与秦某与辛某签订的《股权转让协议（二）》中关于原章某所持48%的股份部分均无效。 秦某在诉讼中辩称其为B公司员工。XX服务公司原股东兼法定代表人何某向B公司法定代表人杜某转让股权。杜某为了避免因持股造成的多家公司间的关联关系，要求秦某代杜某代持本次转让之XX服务公司的股权。在2010年签订《股权转让协议（一）》之时其并未见到章某，且签订之时亦未见到章某的签名。后与杜某协商转让该部分股份给杜某之亲属辛某。 原告章某申请对《股权转让协议（一）》《XX服务公司关于股权转让的决议》中其签名司法鉴定，结果显示该两份文件章某之签名非本人所签。 分析与判决 本案为近年来发生的典型的冒名转让他人股权之典型案例情形。股权持有者在无任何意思表示且完全不知情的情形下，被他人冒充与第三人签订《股权转让协议》并变更其所持股权公司股东，使其股东权益受到极大损害。本案章某被冒名签订之《股权转让协议（一）》与《XX服务公司关于股权转让的决议》签名均为伪造。本案审判法官认为，根据《合同法》合同订立的原则，合同的成立基于双方当事人意思表示真实。而伪造签名并不能证明章某具有股权转让之意思表示，故该涉诉协议根本上没有成立，故本身也就不涉及效力问题。然而，在某些相似案例情形中，司法审判实践中却得出了不同的结论。******人民法院案例在对伪造股东签名，冒充他人转让他人股权的行为归于《合同法》第五十一条之情形，认定虽然冒名股份转让协议所形成的法律关系不成立且也不约束被冒名人，但认定股权受让人为善意时可以取得协议中所涉及之股权。善意取得的适用表明了冒名《股权转让协议》成立并有效。 冒名股权协议由于股权性质的特殊性，冒名行为的复杂性，在司法实践中形成了不同甚至相悖的判定，并在理论界也有极大的争议，下面本文就此类案件做简要梳理与探讨。 何谓冒名股权转让行为？ 股权，又称股东权利，是“股东基于股东资格而享有的，从公司获取收益并参与公司经营管理的权利”，主要包括财产性权利和管理参与权，具体包括对公司的股利分配请求权、知情权、召集和主持股东会的权利等，此时公司是股权的权利义务所指向的对象。众所周知，股权与公司密切相连，股权不但包含股东因股东资格而享有的社员地位，而且包括股东基于公司股份从公司获取股利分配的请求权等债权性权利，还包括股东参与管理经营公司的权利，股权的内容与权能突破了社员权、债权、物权的含义范畴，可见股权与其他民事权利的不同，股权也就必然是一种有别于债权、物权的新型独立的权利。 冒名处分他人股权，指的是非由原股东本人亲自进行且未经其本人同意或授权，其他人采用冒名的不正当手段转让原股东股权的行为。冒名行为又因不同的情形分为不同的类型，较典型的类型即已上所述的情形，公司股东被他人冒充与公司股东或公司第三人签订股权转让协议。还有情形为被冒名股东为代持股股东而冒名者为公司实际出资人，冒名股权转让协议为实际出资人行使其出资******利，转让其实际持有的股权。第三种情形较特殊，即为双胞胎兄弟之间的冒名处分股权行为。由于股权的特殊特性，此三种情形往往司法实践中有不同的认定，且典型冒名协议的成立，效力极具争议。 理论探讨与司法实践 因股权转让协议主要是一种负担行为，其实质为股权所有者根据我国《公司法》规定条件下，就其所持有股权进行自由转让。转让股权转让本身体现的是股权的财产权的性质。但就转让行为可能导致的影响来看，股权的转让同时也势必会导致公司股东资格的变化。故而股权转让协议的效力认定就必然会从这两方面去讨论。另外，冒名行为由于现行法律欠缺对其的直接规制，在现行法律框架中，对视其为有效合同的的处理又分为类推适用表见代理行为与善意取得行为两种路径。 在典型的即本文案例的情形中，从财产权转让的角度来看，该转让协议可以类似于《合同法》中的买卖合同。正如本文案例的法院判决所依据的《合同法》中合同订立的原则：合同的成立要求合同是基于合同订立各方的真实意思表示，具有真实的要约，承诺而成立的。（当然还包括各方具有适格当事人所应当具备的民事法律能力，非此处讨论重点。）冒名股权转让协议的订立中，被冒名人虽表面为该合同当事人并在合同中具有其签名，但伪造的签名导致了该意思表示的缺失，故该协议未成立，则无效力问题。但从若将股权转让合同中的伪造签章及伪造身份视为仅仅为合同订立的瑕疵，合同的双方实际为冒名者与股权受让第三人，则除非股权受让人即为该伪造冒名他人者，合同成立于该冒名者与受让人之间。在合同成立的前提下，其效力就可适用《合同法》五十二条之条款具体讨论。但是，这一理论虽然从事实的角度认定了合同的成立，其从根本上否定了当事人签章对当事人真实意思表示的外化功能，本身在客观社会中没有实践性，合同相对人无法对可能的冒名人伪造他人身份所可能带来的不利风险进行有效的规避。 司法实践中另外做法是避免对股权转让协议的直接认定，转而就当事人提出的股权转让协议涉及股权标的进行确认的诉求进行处理，即类推适用民法代理行为规则中对表见代理行为的处理机制或者物权法中无权处分善意取得机制。有学者提出，在有善意第三人保护需求的冒名转让合同的处理中，因其与善意取得的结构相似性，善意取得规范目的与冒名转让合同类推目标相似性，且对原权利人均具有可归责性层级要求，冒名转让合同应当使用我国善意取得的分层处理，即一般冒名转让适用特别的《物权法》第107条的规定，其他情形原权利人无可归责性时适用《物权法》106条。对于此种论调，有审判工作者进行了辩驳认为不应适用善意取得制度。论称善意取得制度是无权处分中，对善意第三人信赖物权公示的保护；而冒名处分是相对人对交易主体的认识错误。如果将冒名处分直接适用善意取得，那么只要相对人支付了对价，且办理了变更登记，相对人就可以凭借对虚假身份的信赖而获得不动产所有权。这显然过于偏重交易安全，而对原所有权人损害巨大，有失公允。还有北京市《关于审理房屋买卖合同纠纷案件若干疑难问题的会议纪要》主张可类推适用无权代理与表见代理规则。股权与不动产在财产性质及其转让中具有一定相似性，故参考适用者也比比皆是。无论适用表见代理或善意取得，其基本的立论均应当建立在涉讼协议成立且形成了民事法律关系，然而司法实践对协议的成立问题却没有统一的明确的惯例。 以上对典型的情形之外，对于实际出资人冒名代持股人转让的情形，******院则从股权本身的人身资格性质角度，在涂开元、舒鑫、攀枝花市开明房地产开发有限责任公司与许光全、许光友股权纠纷案中明确确认了冒名转让股权协议的效力。 总结 综上所述，冒名股权转让协议的效力认定在司法实践中存在大量争议且无十分明确的规律，且若股权转让协议受让方为善意则法院对其效力明确认定的可能性在笔者看来较低。故在此类案件中，从受害人即被冒名人的角度，在诉讼中诉请确认该协议无效对被冒名人法律权益的救济不足，法院主动审查合同是否成立并作出认定的情形也并不常见。而在提出对涉讼股权的权利归属认定的诉求时，审判方在对协议效力问题无视作出适用表见代理或善意取得的情形较为常见。且无论使用表见代理或善意取得路径，若原告方可证明被告方非善意，则取得股权确认，维护原股东权益概率较大。在法律未对相关问题做出明确规定之前，办理相关案件参考如此策略，笔者认为可以更好救济当事人的合法权益。

2019年2月14日，中共中央办公厅、国务院办公厅印发了《关于加强金融服务民营企业的若干意见》，通过明确18条措施以解决民营企业融资难；破解民营企业信息不对称、信用不充分等问题；疏通民营企业融资堵点；化解流动性风险并切实维护企业合法权益。2月25日，为进一步缓解民营企业融资难融资贵问题，切实提高民营企业金融服务的获得感，中国银保监会印发《关于进一步加强金融服务民营企业有关工作的通知》（以下简称《通知》）。现就该通知的内容作出如下分析： 亮点一:商业银行建立“敢贷、愿贷、能贷”的长效机制 所谓“敢贷”就是商业银行要通过建立健全民营企业贷款尽职免责和容错纠错机制，设立内部问责申诉通道，对已尽职但出现风险的项目，可免除相关人员责任，从而激发基层机构和人员服务民营企业的内生动力。“能贷”，就是要求商业银行提高民营企业融资业务比例，在内部绩效考核中要提高民营企业融资业务权重，对于考核突出的机构和个人予以奖励从而保障“愿贷”的落实。本次《通知》也明确规定商业银行要于每年年初制定民营企业服务年度目标。 亮点二:开展民营企业授信业务要严防歧视、过度依赖抵押担保 《通知》提出对开展民营企业授信业务应做到公平精准有效，具体来说：******，贷款审批中不得对民营企业设置歧视性要求，同等条件下民企与国企贷款利率和贷款条件保持一致；第二，根据民营企业融资需求特点，借助互联网、大数据等新技术，设计个性化产品满足企业不同需求；第三，坚持审核******还款来源，减轻对抵押担保的过度依赖，根据不同类型的企业性质合理提高信用贷款比重。 亮点三:健全完善融资服务信息平台 《通知》一方面要求银行保险机构搭建大数据综合信息平台，精准分析民营企业生产经营和信用状况，以实现资金供需双方线上******对接，实现信息“多跑路”、企业“少跑腿”；一方面要求银保监会及派出机构要积极协调配合地方政府，进一步整合金融、税务、市场监管、社保、海关、司法等领域的企业信用信息，建设区域性的信用信息服务平台。 亮点四:对金融服务民营企业的监管督查力度加大 《通知》从三方面加强对金融服务民营企业的监督力度，******，商业银行2019年3月底前制定2019年度民营企业服务目标；第二，银保监会2019年2月底前明确民营企业贷款统计口径，按季监测银行业金融机构民营企业贷款情况，实施差异化考核方案；第三，对金融服务民营企业政策落实情况进行督导和检查。2019年督查重点包括：贷款尽职免责和容错纠错机制是否有效建立；贷款审批中对民营企业是否设置歧视性要求；授信中是否附加以贷转存等不合理条件；民营企业贷款数据是否真实；享受优惠政策低成本资金的使用是否合规等方面。

近日，国家煤矿安全监察局向各省级煤矿安全监察局下发了《国家煤矿安全监察局办公室关于煤矿建设项目安全专项监察工作的通报》（煤安监司办〔2019〕7号）。根据该通报显示，经过3个多月的专项监察，各省级煤矿安监局共计发现安全隐患和问题6366条，主要集中在违法违规建设、长期停建煤矿项目安全风险、部分项目安全生产责任落实不到位、部分项目安全基础薄弱等环节上。其中山西省因整合技改建设矿井停缓建所占数量较大，其可能存在的安全风险被重点进行了提示。就本次安全专项监察发现的安全隐患和问题，国家煤炭安监局也提出了接下来的工作要求，强调一要认真落实中央领导重要批示指示精神以及国家有关标准规定，严把安全准入关。二要严格监察执法，推动企业主体责任落实。三要推动长期停建煤矿淘汰退出。四要督促及时更新建设项目基础数据。 本次通报指出煤矿存在的主要安全隐患和问题 违法违规建设行为依然存在。一是部分建设项目未按批准的设计施工。二是部分建设项目开采技术条件发生重大变化未及时变更安全设施设计。三是部分建设项目未按新标准、新要求及时变更安全设施设计。四是部分建设单位拖延组织竣工验收，存在联合试运转超期，违规组织生产现象。五是部分技改煤矿借技改之名组织生产。六是一些改建项目存在先开工、后审批安全设施设计现象。 长期停建煤矿项目安全风险高。据统计，全国现有957处建设项目长期停建，如山西省七大国有煤炭集团公司所属的整合技改建设矿井有一半左右停建或缓建。部分建设项目受各类因素影响，投入不足，施工不正常，时停时建，工期超期严重，部分建设项目停建期间，安全技术措施制定落实不到位，井下通风、排水、巷道维修、设备维护及隐患整改基本停止，形成新的隐患。 部分建设项目安全生产责任落实不到位。一是部分建设单位管理机构、制度不健全，对项目施工相关单位协调管理力度不够，且人员流动性大，职工安全培训不到位，从业人员安全意识和技术水平不高。二是设计单位未按照规定委派相关专业人员常驻施工现场的问题普遍存在。三是部分监理单位人员配备不足，对施工组织中安全技术措施及专项施工方案审查不严格。四是部分建设项目存在违法违规转包分包、以包代管等问题。 部分建设项目安全基础薄弱。一是部分建设项目隐患排查治理不深入，技术管理、现场管理有漏洞，基础薄弱。二是部分建设项目存在未按规定编制施工组织设计，施工顺序不科学、不合理。三是部分建设项目作业规程或技术措施编制内容不具体，安全措施针对性不强。 煤矿建设项目专项监察开展情况表 （本文由矿业投资与并购部整理） 矿业投资与并购部 矿业投资与并购服务是中吕律师的传统核心业务。长期以来，中吕律师一直围绕矿业权流转、矿业企业并购、矿业企业法律风险防控等领域进行专业研究，提供差异化法律服务。近年来，先后为华润煤业、中煤集团、晋能集团等省内外多家大型矿业集团提供了百十余起并购、重组法律服务。目前，中吕律师在矿业企业并购重组、能源项目建设、矿业权争议解决领域，以其专业性、精细化、团队化的法律服务品质，受到客户和同行赞誉。 中吕律师在该领域提供的服务主要包括： 境内探矿权和采矿权申请及转让； 国内外煤矿和非煤矿产项目的投资、并购及融资； 国内外有色金属和非金属矿项目的投资、并购及融资； 碳资产开发与管理、碳排放交易； 矿业项目相关的基础设施的投资建设； 矿业企业的设立及规范运行、法律风险控制； 矿业权及矿业企业争议解决。

******基本农田是国家根据当前人口及经济的发展，依据土地利用总体规划，***终确定的不得占用的******性的耕地。相对基本农田而言，“******”二字更具刚性、约束性，意味着一经划定永远不能占用、改变。截至目前，******基本农田划定工作总体完成，全国共有2887个县级行政区承担******基本农田保护任务，实际划定******基本农田15.5亿亩，我省划定******基本农田4891.52万亩。但如果刚性的规定******基本农田一经确定即不得占用，则在很大程度上会限制其他产业的发展，无法实现农业与非农经济之间的平衡发展，因此，山西省自然资源厅近日发布了《关于规范煤层气勘查项目临时占用******基本农田有关事宜的通知》，通知对此作出了一定的调整。 煤层气是形成于煤层又储集在煤层中的一种自生自储的非常规天然气，其主要成分是烃类甲烷气体，在煤矿俗称为瓦斯或煤矿瓦斯。煤层气开发井场用地具有点多面广，分布不均匀较为散乱，占地面积不大且能够复垦的特点，因此，如果直接依照法律规定确定其不得占用******基本农田，则会一定程度的限制煤层气的发展，煤层气作为一种新型的优质清洁能源，在倡导低碳经济的今天，在能源发展领域占有重要的地位，我国有丰富的煤层气资源，但对于煤层气的开发，相较于美国等国家仍有一定差距，因此，应通过相关政策鼓励煤层气的发展。2018年11月14日，山西省自然资源厅发布的《关于规范煤层气勘查项目临时占用******基本农田有关事宜的通知》（见附件），在煤层气勘查临时占地方面作出了规定，但为了保障******性基本农田不受到破坏，能够实现有效复垦，同时也对其作出了一定限制。 1、申请临时占用******基本农田应具备的实质条件 《通知》虽对煤层气临时占用******基本农田放开了口子，但除了需具备确实难以避让******基本农田的前提条件外。还应同时符合以下条件，一是不得破坏******基本农田的耕地层，二是不得修建******性建筑物，三是需要经过省级自然资源主管部门组织论证其确实需要经过基本农田，无其他选择同时其土地复垦方案符合规定。只有同时具备上述条件的情况下，才可以在规定的时间内临时占用******基本农田，原则上不得超过两年。 2018年11月20日自然资源部办公厅关于石油天然气用地政策的复函（自然资办函〔2018〕1668号）中对油气勘察用地事项也进一步明确，规定石油、天然气、煤层气、页岩气、致密油、页岩油、致密气等油气资源开发涉及的钻井及配套设施建设用地，可先由用地所在县级以上人民政府自然资源主管部门按照有关法律法规的规定以临时用地批准使用，办理有关手续。勘探结束转入生产的，办理建设用地审批手续；不转入生产的，油气企业进行土地复垦后按期归还。每年末，油气企业汇总本年度用地有关情况后，依照有关规定向用地所在县级人民政府自然资源主管部门提出用地申请，办理建设用地审批手续问题。但复函对临时用地的时间未做规定，考虑到我国对******基本农田的划定以及其他省市关于占用******基本农田的规定，因此，临时占用******基本农田的，仍应按照《通知》规定，原则上不得超过两年，但具体的占用时间延续事项、复函是否更改了临时占用******基本农田的时间以及***终的审批权限会如何调整，静待我省进一步明确规定。  由此可见，我国对******基本农田的保护力度，但同时也可以看出，国家对煤层气发展的重视。 2、申请临时占用******基本农田应满足的程序性条件 上述是对申请临时占用******基本农田需符合的实质条件，《通知》同时约定了相应的程序性事项，即在申请临时占用******基本农田后，应产生两个方案，只是制定主体不同，一个是由项目所在地的县级自然资源主管部门编制《煤层气勘查临时占用******基本农田方案》，另一个是由申请单位应编制《复垦方案》，同时缴纳复垦费，编制后报该自然资源主管部门组织评审，评审通过后即可以作为《煤层气勘查临时占用******基本农田方案》的附件。该复垦费其实是预缴，如复垦合格，则在临时占用完毕后即予退还，如经整改后仍不合格，则县级自然资源主管部门将会用这笔费用组织复垦，因此，其性质属于复垦保证金。 在将临时占用******基本农田申请、《煤层气勘查临时占用******基本农田方案》及其附件准备完整后，所在市的自然资源主管部门会统一汇总，***终报省自然资源厅论证，论证通过后即可以向所在县自然资源主管部门申请临时占用******基本农田。 3、占用期限到期后的复垦验收工作 以上是煤层气勘查单位申请临时占用******基本农田需具备的实质性条件及需满足的程序性条件，原则上临时占用时间不得超过两年，在占用期限到期后应及时通知县级自然资源主管部门及农业农村等相关主管部门进行复垦验收，如复垦达标，则会对此继续按照******基本农田进行管理与保护，如不合格，则应进行整改，如仍不合格，则由县级自然资源主管部门使用之前缴纳的土地复垦费进行复垦。 4、申请临时占用******基本农田流程图 综上，煤层气勘查单位在勘查中需临时占用******基本农田的，应严格依照省自然资源厅规定的条件及程序申请，依法合规的进行勘查，且在占用期限到期后按照复垦方案进行复垦，达到******基本农田的标准。煤层气勘查临时占用******基本农田，除了需向自然资源主管部门申请外，在符合申请标准后还应就占地补偿问题与当地村委会签订临时占地补偿协议，支付补偿金，具体补偿标准应以当地的具体规定为准，并按照协议约定用途使用，这也是煤层气勘查单位需着重考虑的问题。 “十三五”时期，是我国******建成小康社会的决胜阶段，也是推动能源革命的蓄力加速期。要在新一轮发展中争取主动，做大做强山西煤层气产业，但在具体的开发勘查中同时应将当地的生态环境考虑其中，依法合规办理各项临时占地手续，逐步形成绿色矿业发展模式。

随着城市汽车持有量的飞速增长，停车难的问题日趋严重，城市中不仅公共停车位紧缺，住宅小区内的停车位也因规划设计面积过小、住户汽车保有量超出预期值等原因供不应求。关于小区内停车位的权属问题已经成为小区业主与开发商之间经常发生的矛盾点，那么小区内停车位的产权究竟属于开发商、物业公司还是小区业主所有呢？ 2017年8月24日，******人民法院作出“《重庆市豪运房地产开发有限公司、重庆市九龙坡区西彭帝景豪苑业主委员会车位纠纷再审审查与审判监督民事裁定书》（（2017）******法民申2817号）”，裁定在“本院经审查认为”中有这样一段论述：“根据《******人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二条******款关于“建筑区划内符合下列条件的房屋，以及车位、摊位等特定空间，应当认定为物权法第六章所称的专有部分：（一）具有构造上的独立性，能够明确区分；（二）具有利用上的独立性，可以排他使用；（三）能够登记成为特定业主所有权的客体”之规定，案涉车位不能办理产权登记，因此其不能成为享有专有权的专有部分。即使豪运公司在建造帝景豪苑小区时支付了建筑区划内的土地使用权出让金，成为建设用地使用权人，但是小区建设完成之后，随小区内房屋的出售，小区建筑区划内的土地使用权也随之转移，小区的共有部分土地使用权归小区业主共有。由于案涉车位不能办理产权登记，不能成为专有部分，原判决确认该部分停车位属于占用业主共有的道路或者其他场地用于停放汽车的车位并无不当。而开发商建设的小区经验收合格，是开发商的基本义务，且绿化是否超过规划面积对认定停车位是否占用业主共有场地没有必然联系。故豪运公司关于原判决认定案涉车位系占用业主共有的道路或者其他场地的车位，缺乏事实依据的申请再审事由不能成立。” 其中***关键的一个观点为：“案涉车位不能办理产权登记，因此其不能成为享有专有权的专有部分。”也即是说在此种情况下地面停车位不应属于开发商所有，而应属于全体业主共有。那么是不是所有地面停车位产权都应归属全体业主共有？其他类型的停车位如地下停车位产权又应属于谁？ 现今市面上的住宅小区所涉及的停车位，大致可分为三类：小区地面占用业主共有道路绿地或其他公共场所设置的停车位、小区规划图内明确规划的停车位和小区人防工程改建的停车位。下面就针对以上三种形式的停车位的所有权归属做简要分析。 1、小区地面占用业主共有道路绿地或其他公共场所设置的停车位 住宅小区内的地面停车位，是指以划线的方式在小区地面设置的停车区域。房地产开发商在出售商品房住宅房屋并办理转移登记之后，房屋所有人即按份共有了该小区的全部土地使用权，故小区建筑区划内（除规划时明确为其他用途的地块）应为所有业主共有。 中央财经大学法学院教授陈华彬在其著作《现代建筑物区分所有权制度研究》中发表过如下观点：“实际上地面停车位的房地产权就是土地使用权。又因为地面停车位只是通过划线分割而成，不具备建筑物所要求的遮蔽性，即不符合构造上和使用上的独立性标准。所以，它不能够成为所有权的客体，而只能被视为土地使用权的客体。”而《物权法》第七十三条规定：“建筑区划内的道路，属于业主共有，但属于城镇公共道路的除外。建筑区划内的绿地，属于业主共有，但属于城镇公共绿地或者明示属于个人的除外。建筑区划内的其他公共场所、公用设施和物业服务用房，属于业主共有。” 既然小区内道路、绿地等公共场所属于全体业主共有，那么在其表面划线设置的停车位也应当归属全体业主共有。对此《物权法》第七十四条第三款也作出了明确规定：“占用业主共有的道路或者其他场地用于停放汽车的车位，属业主共有。” 在明确小区内占用业主共有道路绿地或其他公共场所设置停车位权属问题的前提下，由于目前仍大量存在人均车辆持有量增加，停车位严重不足的情形，若需要在小区内占用道路绿地等公共场所设置停车位，应当由小区开发商或物业公司与小区业主委员会协商，征求业主同意并与业主委员会签订协议，对于占用业主共有的道路或者其他公共场所而划定的停车位产生的相关收益如何分配作出明确约定（如可以将部分收益用于抵扣业主物业管理费）。完成以上程序后，才可以在道路绿地等公共场所设置停车位。 2、小区规划图内明确规划的停车位 这种情况多数是开发商从房地产项目用地报批时在规划内就存在停车位的相应规划范围。只有在建筑区域规划内建造的停车位且未将停车位按公建面积分摊给小区全体业主的情况下，开发商才可以办理产权登记。 根据《物权法》第七十四条******、二款规定：“建筑区划内，规划用于停放汽车的车位、车库应当首先满足业主的需要。建筑区划内，规划用于停放汽车的车位、车库的归属，由当事人通过出售、附赠或者出租等方式约定。”条文中已经明确规定允许开发商出售或出租，开发商在出售、附赠或出租给业主后，业主才获得其所有权或使用权。 在司法实践中，针对小区规划内明确规划为停车位的情况，也有相关判例明确其产权应归属开发商所有。在《平湖市上城小区业主委员会与平湖耀江开发有限公司物权纠纷二审民事判决书》（2015）浙嘉民终字第332号中，嘉兴市中级人民法院在本院认为中阐述了如下观点：“《中华人民共和国物权法》第七十四条第二款规定“建筑区划内，规划用于停放汽车的车位、车库的归属，由当事人通过出售、附赠或者出租等方式约定”；第三款规定“占用业主共有的道路或者其他场地用于停放汽车的车位，属于业主共有”。根据第二款的规定可以发现，规划车位、车库的所有权由开发商与业主进行约定，虽然本条款没有明确写明规划车位、车库所有权的归属，但从通过当事人约定的表述来看，所有权应归开发商：如果规划车位、车库不归开发商所有，那么开发商也就无权与购房人“通过出售、附赠或者出租等方式约定”。通过第三款的规定可以发现，“占用业主共有的道路或者其他场地用于停放汽车的车位，属于业主共有”，该条款已经明确满足条件的车位属于业主共有，根据文义解释，第二款规定的车位应属于开发商所有。” 由此可见，在开发商报批阶段已经在小区规划中设置停车位规划的情况下，该地面专用停车位或地下专用停车位的权属也应当归属于开发商，并且也只有此类小区内的停车位，可以办理产权登记，与上文所述******人民法院的观点不存在矛盾冲突。 3、小区人防工程改建的停车位 在现如今的情况下，商品房的地下人防工程都是由开发商投资的。那么小区人防工程改建的停车位产权是否应归属于开发商呢？ 关于人防工程所有权归属问题，在我国司法实践中，即存在认定“民用建筑的人防工程应为‘投资者’所有”的相关判例（如（2014）盐民终字第01318号），亦存在认定“案涉地下停车位所在区域属于人防工程，所有权仍归国家”的裁判观点（如（2016）辽01民终6403号）。对此，笔者更倾向于******种观点。 根据《人民防空法》第二条规定：“人民防空是国防的组成部分。”及《物权法》第五十二条规定：“国防资产属于国家所有。”可知，防空地下室（即人防工程）人作为国防资产的组成部分，其产权既不属于开发商，也不属于全体业主，而应归属国家所有。现如今，建设人防工程已经成为开发商在开发商业住宅时必须承担的法定义务，其应由开发商投资建设，但因人防工程的性质和作用，并不影响其属于国家所有。 关于人防工程改建的停车位收益权归属问题。根据《人民防空法》第五条第二款规定：“国家鼓励、支持企业事业组织、社会团体和个人，通过多种途径，投资进行人民防空工程建设；人民防空工程平时由投资者使用管理，收益归投资者所有。”也就是说，经相关部门批准，人防工程投资者可以就利用人防工程改建的地下停车位进行经营管理并取得收益。且《商品房销售面积计算及公用建筑面积分摊规则》中规定：“作为人防工程的地下室也不计入公用建筑面积。”因此，人防工程收益权也不可能因修建人防工程地下室的投资已摊入出卖的房价之中而随房屋转移给业主。 ***后，提醒有购买车位需求的购房者注意，在我国部分地区，购房前已经可以通过向所在地区房管局查询来确定车位是否有预售许可证，即在建成后是否可办理产权登记。而目前市场上大部分楼盘的停车位均属于无产权停车位，也就是说，事实上开发商卖出的仅仅是停车位的租赁使用权，根据我国《合同法》第二百一十四条规定：“租赁期限不得超过二十年。超过二十年的，超过部分无效。租赁期间届满，当事人可以续订租赁合同，但约定的租赁期限自续订之日起不得超过二十年。”在签订合同时就要更加注意停车位租赁年限的相关问题。

协助执行作为执行程序中的重要制度，已成为执行法院解决“执行难”问题的有效方式。当企业收到法院送达的协助执行通知书时，配合法院执行工作顺利进行是协助对象应尽的义务。 本文通过案例分析，对协助对象在保障自身合法权益的前提下依法履行协助义务的问题进行探讨。 案情 甲公司系建筑企业，因与建筑材料供应商乙就货款支付发生纠纷，乙将其诉至法院，要求其支付货款。后法院判决甲公司向乙支付货款。因甲公司无力履行法院判决内容，申请人乙向法院申请执行甲公司对其他公司的到期债权。为此，执行法院向甲公司的债务人丙公司（甲公司承包工程的发包方），送达协助执行通知书，要求提取或留存丙公司与甲公司未结算工程款。丙公司应当如何履行协助执行通知书确定的义务？ 01、协助执行的概念及法律依据 协助执行，是指实施执行措施的人民法院通知有关单位或者个人协助执行发生法律效力的法律文书所确定的内容的一种法律制度。法院送达协助执行通知书的法律依据包括： 1、《******人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第36条明确人民法院可裁定向被执行人尚有收入未支取的单位发出协助执行通知书，由其协助扣留或提取。第61条规定被执行人不能清偿债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请，向第三人发出履行到期债务的通知。 2、《******人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第1条规定，采取查封、扣押、冻结措施需要有关单位或者个人协助的，人民法院应当制作协助执行通知书，连同裁定书副本一并送达协助执行人。查封、扣押、冻结裁定书和协助执行通知书送达时发生法律效力。 02、不配合履行协助执行通知的法律后果 本案中，因协助执行通知书具有止付效力，丙公司应自收到协助执行通知书后，暂停向甲公司付款，包括直接向甲公司支付以及因欠付甲公司款项而为甲公司代付相关款项。如丙公司在收到协助执行通知书后未履行协助义务，造成不利后果的，需承担相应的法律责任。 根据《******人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第37条、第56条的规定，如丙公司未按协助执行通知书要求内容履行义务，甚至擅自向甲公司或其他人支付的，对因该支付行为造成的被执行人可供执行的财产不能追回的，人民法院有权责令其限期追回；逾期未追回的，应当裁定其在支付的数额内向乙承担责任。 03、收到协助执行通知后的救济途径——执行异议 本案中，如丙公司经核实发现，与甲公司之间尚未结算的工程款并未有协助执行通知书记载之多，丙公司如何保护自己的合法权益？ 《民事诉讼法》《******人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》等都赋予当事人、利害关系人提出执行异议的权利。本案中，丙公司便可根据其与甲公司实际结算情况，依法向人民法院提出异议。 1、提出异议的时间 向人民法院提出协助执行异议，需要注意提出异议的时间。对于协助执行通知书，《民事诉讼法》第225条规定，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。《******人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第6条规定，当事人、利害关系人依照民事诉讼法第225条规定提出异议的，应当在执行程序终结之前提出，但对终结执行措施提出异议的除外。即在执行程序终结前，收到协助执行通知书的主体可向人民法院提出异议。 但对于履行到期债务通知书，根据《******人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第61条规定，收到履行到期债务通知书的企业，如对履行到期债务有异议的，应在收到履行到期债务通知后十五日内向执行法院提出。 2、异议理由 本案中，若丙公司仅以其不具有履行能力或其与乙不存在直接法律关系为由提出协助执行异议，则存在法院不予受理的可能。根据《******人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第64条的规定，丙公司在提出协助执行异议时，应结合申请人乙申请执行甲公司享有的到期债权应满足的条件考虑，即从债权尚未到期、或者与被执行人之间是否存在债权争议等角度着手。 04、丙公司该如何做 ******，核实情况。收到《法院协助执行通知书》或《履行到期债务通知书》后，丙公司应立即了解其与甲公司的合同履行情况，包括是否存在债权，债权是否到期，债务金额是多少等情况。 第二，如存在到期应付款，须停止向被申请执行人甲公司付款。 第三，如对协助内容存在异议，应在收到《协助执行通知书》或《履行到期债务通知书》后15日内及时向法院提出异议，并说明理由。如提出的异议被执行法院驳回，可自裁定送达之日起十日内向上一级法院申请复议。 第四，债务金额确定后，应及时与执行法院沟通，确定履行方式。同时，应当与被申请执行人甲公司沟通，要求其出具同意将对该债务金额直接支付至法院，并承诺不得以任何形式再主张该笔款项的函件，降低甲公司事后向公司再次索要的可能。 综上所述，当企业收到法院送达的协助执行通知书后，应及时了解与被申请执行人合同履行情况，在确定债务数额后，确定是否向执行法院提出执行异议。在债务金额确定后，需及时与执行法院沟通，确定履行方式。通过正确的应对姿势，做到依法履行配合法院执行的义务，同时保证自身合法权益免受损害。

2018年6月28日，平安银行因贷前调查不到位，向环保未达标企业提供融资，被天津银监局罚款50万元，引发企业和银行的强烈关注。环保不达标，为何企业就贷不到款？这其中的依据是什么？ 这源于我们国家建立的“企业环境行为信用评价制度”。该制度于2011年在国发〔2011〕35号文件中正式提出，于2013年12月18日由原环保部、发改委、中国人民银行、银监会联合印发并施行《企业环境信用评价办法（试行）》（环发[2013]150号），以下简称《办法》。 一、企业环境信用评价概述 企业环境信用评价，是指环保部门根据企业环境行为信息，按照规定的指标、方法和程序，对企业环境行为进行信用评价，确定信用等级，并向社会公开，供公众监督和有关部门、机构及组织应用的环境管理手段。 1、纳入环境信用评价范围的企业 根据《办法》第三条规定，污染物排放总量大、环境风险高、生态环境影响大的企业，应当纳入环境信用评价范围。包括以下十类： 非上述十类企业的，可自愿申请参加环境信息评价。 2、企业环境信用评价等级 根据《办法》第十二条规定企业的环境信用，分为环保诚信企业、环保良好企业、环保警示企业、环保不良企业四个等级，依次以绿牌、蓝牌、黄牌、红牌表示。 “环保不良企业”实行“一票否决制度”，包括14中情形，符合其中之一，将直接评定为“环保不良企业”：①因为环境违法构成环境犯罪的；②建设项目环境影响评价文件未按规定通过审批，擅自开工建设的；③建设项目环保设施未建成、环保措施未落实、未通过竣工环保验收或者验收不合格，主体工程正式投入生产或者使用的；④发生重大变动，未重新报批环境影响评价文件，擅自投入生产或者使用的；⑤排污超标行为；⑥违法排污行为；⑦非法排放、倾倒、处置危险废物；⑧环境违法行为造成集中式生活饮用水水源取水中断的；⑨环境违法行为对生活饮用水水源保护区、自然保护区、国家重点生态功能区、风景名胜区、居住功能区、基本农田保护区等环境敏感区造成重大不利影响的；⑩违法从事自然资源开发、交通基础设施建设，以及其他开发建设活动，造成严重生态破坏的；⑪发生较大及以上突发环境事件的；⑫被环保部门挂牌督办，整改逾期未完成的；⑬以******、威胁等方式拒绝、阻挠环保部门工作人员现场检查的；⑭违反重污染天气应急预案有关规定，对重污染天气响应不力的。 需特别注意的是，环保警示企业、环保诚信企业及环保良好企业出现上述 “一票否决”情形的，将会被直接降为环保不良企业，并向社会布。 3、企业环境信用评价结果的公开和共享 根据《办法》规定，环保部门应当在企业环境信用评价结果确定后5个工作日内，通过政府网站、报纸等媒体或者新闻发布会等方式，公开发布评价结果。自2015年以来，各地环保主管部门每年均在官网公布当地企业信用评价等级。 企业环境信用评价结果在环保部门和发展改革、人民银行、银行、证券、保险监管机构及其他有关部门之间，实现信息共享。上述部门或者机构，可以结合工作职责，在行政许可、公共采购、评先创优、金融支持、资质等级评定、安排和拨付有关财政补贴专项资金中，充分应用企业环境信用评价结果，并向环保部门及时反馈评价结果的应用情况。 二、企业环境信用评价的法律风险 企业环境信用评价过程不会产生法律风险，但其评价结果将会对企业产生一定的法律风险。根据《办法》规定的“守信激励和失信惩戒”机制：若被评定为环保诚信企业和环保良好企业的企业，将不仅会受到环保主管部门的激励措施，也会受到财政部、银行、保险、国资委及相关行业协会的政策优惠；若被评定为环保警示企业和环保不良企业的企业会受到上述部门的联合惩戒风险。具体风险如下： 1、行政许可从严审查风险 一些企业在生产经营过程中总会涉及到行政许可事项，一旦该企业被评定为环保警示企业或环保不良企业，根据《办法》规定，行政许可单位可对企业行政许可事项从严审查的风险，如危险废物经营许可证、可用作原料的固体废物进口许可证以及其他行政许可申请事项，结合其环境失信行为的类别和具体情节从严审查。这将会对企业的生产经营产生较大的影响。 2、环保专项资金从严审批风险 根据《办法》规定，被评定为环保警示企业的，财政补贴各类环保专项资金申请、安排和拨付应从严审批；被评定为环保不良企业的，将会面临被直接暂停各类环保专项资金补助的法律风险。这些资金对一些企业来说，至关重要。 3、评先创优受限风险 根据《办法》规定，被评定为环保警示企业的，环保部门、国有资产监督管理部门、有关工会组织、有关行业协会以及其他有关机构在组织有关评优评奖活动中，暂停授予环保警示企业及其负责人不得授予先进企业或者先进个人等荣誉称号；被评定为环保不良企业的，直接不得评先创优。 4、金融支持受限风险 根据《办法》规定，被评定为环保警示企业的，银行业金融机构严格贷款条件，保险机构适度提高环境污染责任保险费率。被评定为环保不良企业的，银行业金融机构对其审慎授信，在其环境信用等级提升之前，不予新增贷款，并视情况逐步压缩贷款，直至退出贷款；保险机构提高环境污染责任保险费率。 5、取消政府采购名录风险 根据《办法》规定，被评定为环保不良企业的，财政等有关部门在确定和调整政府采购名录时，取消失信企业产品或者服务。这对依赖政府采购的企业来说，将会造成致命的打击。 6、其他约束性措施风险 需按季度向环保部门书面报告信用评价中发现问题的整改情况；环保部门可加大执法监察频次等。 三、总结 企业环境信用评价法律风险主要体现在行政许可、专项资金补助审批、评优创先、金融支持、政府采购等方面受限甚至禁止的风险。虽然目前企业环境信用评价制度仍在完善当中，但实践中“守信激励和失信惩戒”机制已经在逐步运用。企业应积极转变思路，享受环保诚信企业带来的政策优惠，防范成为环保警示企业和环保不良企业后引发的失信联合惩戒法律风险。

随着国有企业的混合所有制改革进程的不断推进，国企上市、兼并重组等备受各方关注，国企混改也吸引了很多投资者的目光，作为一种常见的投资工具手段，“对赌协议”也被广泛运用。“对赌协议”通常表现为投资方与目标企业大股东、实际控制人或直接与目标企业签订协议，就目标企业业绩、上市、或其他标的进行“对赌”，其实质是投融资双方对股权投资价值的或然性安排，是一种投资保障工具。 按照“对赌”主体的不同，“对赌协议”分为投资人与目标公司股东的“对赌”及投资人与目标公司的“对赌”两种，本文将通过******院的两个典型案例对上述“对赌协议”的效力进行讨论。 海富案 ——******人民法院（2012）民提字第11号民事判决 2012年“海富案”被称为“对赌协议”******案。该案中，海富公司（投资方）与世恒公司（目标公司）、迪亚公司（目标公司股东）约定，世恒公司2008年净利润不低于3000万元人民币。如果世恒公司2008年实际净利润完不成3000万元，海富公司有权要求世恒公司予以补偿，如果世恒公司未能履行补偿义务，海富公司有权要求迪亚公司履行补偿义务。针对该约定的效力，******人民法院认为“海富公司有权要求世恒公司予以补偿的约定”使得海富公司的投资可以取得相对固定的收益，该收益脱离了世恒公司的经营业绩，损害了公司利益和公司债权人利益，故该条款无效；而“海富公司有权要求迪亚公司履行补偿义务”的约定中，迪亚公司对于海富公司的补偿承诺并不损害公司及公司债权人的利益，不违反法律法规的禁止性规定，是当事人的真实意思表示，是有效的。 瀚霖案——******人民法院(2016)******法民再128号民事判决 2018年，******人民法院关于“对赌协议”的另一案件再次引起了人们对“对赌协议”效力的讨论。2011年4月26日，瀚霖公司（目标公司）作为甲方，强静延等（投资者）作为乙方，曹务波（目标公司股东）作为丙方，共同签订了《增资协议书》及《补充协议书》。主要约定：强静延向瀚霖公司增资3000万元，同时约定：曹务波承诺争取目标公司于2013年6月30日前完成合格IPO；如果目标公司未能在2013年6月30日前完成合格IPO，强静延有权要求曹务波以现金方式购回强静延所持的目标公司股权；瀚霖公司为曹务波的回购提供连带责任担保。该案件一审、二审均认为强静延与曹务波的约定未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效；而认为其与瀚霖公司的约定因损害公司、其他股东和债权人利益所以担保无效，主要理由为瀚霖公司的担保条款使股东获益脱离公司经营业绩，悖离公司法法理精神，使强静延规避了交易风险，严重损害瀚霖公司其他股东和债权人的合法利益。但是******院并未支持这一观点，其认为，强静延已对瀚霖公司提供担保经过股东会决议尽到审慎注意和形式审查义务，瀚霖公司提供担保有利于自身经营发展需要，并不损害公司及公司中小股东权益，应当认定案涉担保条款合法有效，瀚霖公司应当对曹务波支付股权转让款及违约金承担连带清偿责任。 通过总结上述两个案例裁判结果可知 01、投资者与目标公司股东之间的“对赌协议”有效 上述两个案例中，对于投资者与目标公司股东之间的“对赌协议”，******法的态度前后一致，即该约定未违反合同法第五十二条的规定，应当认定为有效。 02、投资者与目标公司之间的“对赌协议”效力取决于是否损害公司及其债权人利益 对于投资者与目标公司之间的“对赌”约定，******院存在前后不一致的认识。虽然这两个案件案情存在一定差异（海富案中，目标公司世恒公司是直接与投资者进行“对赌”的主体，而瀚霖案中，目标公司瀚霖公司被认定为是其股东与投资者“对赌”的担保者），但是法院对两者的效力认定并不因此而有所影响，其观点争议主要为目标公司与投资者之间的“对赌”是否损害公司、中小股东及债权人利益。海富案中，******院认为，该条款“使得海富公司的投资可以取得相对固定的收益，该收益脱离了世恒公司的经营业绩，损害了公司利益和公司债权人利益，故该条款无效”，而瀚霖案中法院则认为“瀚霖公司提供担保有利于自身经营发展需要，并不损害公司及公司中小股东权益，应当认定案涉担保条款合法有效。” 通过上述分析， 笔者认为对投资者与目标公司签订“对赌协议”时应注意 1、 对赌协议不得违反《合同法》第五十二条。“对赌协议”本质为一种合同，故在签订对赌协议时应当注意符合《合同法》的规定，避免违反合同法第五十二条从而导致协议无效，即避免该约定存在以下情形：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定。否则，投资者与目标公司的“对赌”可能被认定为无效。 2、对赌协议不得违反《公司法》强制性规定。如果“对赌协议”的主体一方涉及公司，则该协议也应当符合《公司法》的规定。《公司法》第二十条规定：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益;不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。”第十六条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。”投资者与目标公司的“对赌协议”必须遵守公司法上述强制性规定，不损害公司、公司小股东及其他债权人的权利。 综上可知，投资者在进行投资模式选择时，应当尽量约定与目标公司股东进行“对赌”，即约定在目标公司未完成约定事项时，由该股东承担赔偿责任。而如果选择与目标公司“对赌”，则应当注意对是否存在股东滥用公司法人独立地位及公司对股东提供担保是否经过股东会决议的事项作出合理的审慎注意和形式审查义务，以保证“对赌协议”不存在效力瑕疵，以实现其作为投资保障的目的。